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母公司承接工程后交由子公司实施,属于转包

发布时间:2020-05-29 16:15人气:

全国人大法工委在2017年出台《对建筑施工企业母公司承接工程后交由子公司实施是否属于转包以及行政处罚两年追溯期鉴定法律适用现象的意见》(法工办发[2017]223号)指出:

母公司承担建筑工程后,将承担的工程交给子公司实施的行为是否是转包的现象。按照建筑法第二十八条、合同法第二百七十二条和招标投标法第四十八条的规定,上述法律法规对建设工程转包的规定是明确,这一现象属于法律法规执行现象,应当按照具体情况依规鉴定、处置。

2019年初,住建部下发《建筑工程施工发包与承包违法行为鉴定查处管理办法》明确指出:

存在承包单位将其承包的全部工程转给其他单位(包括母公司承接建筑工程后将所承接工程交由具有独立法人资格的子公司施工的情形)或个人施工的情形,应当鉴定为转包,本办法自2019年1月1日起施行。同时,明确了如何鉴定违法分包、转包、挂靠的情况。

 

什么是违法分包?

建筑单位将工程项目发包给个人或者不具备相应资质的单位、肢解发包、违反法律规定程序发包以及其他违规发包的行为。

换言之,主要情形包括:建筑单位将工程发包给个人、不具有相应资质的施工单位、未按照法定程序招标发包、设置不合理招投标条件限制或排斥潜在投标人的;将工程分解成若干部分发包给不同的总承包和专业承包单位。

转包

施工单位承接工程后,不履行合同直接将其承接的全部工程或者全部工程分解后分包给其他单位或个人的行为。

换言之,主要情形包括:将全部工程转给其他单位(包括子公司)或个人;将全部工程分解以后,转给其他单位或个人;施工总承包单位或专业承包单位未派驻主要管理人员,或管理人员未与施工单位订立劳动合同且没有建立工资和社保关系,或管理人员未对该工程的施工活动进行组织管理且不能进行合理证明。

挂靠

施工单位或个人以其他带有资质的单位名义承接工程项目的行为,涵盖参与投标活动、订立施工合同、办理相关工程手续、直接从事施工活动等)。

换言之,主要情形包括:无资质的单位或个人借用其他单位资质的;有资质的单位借用其他资质的,资质等级低的借用等级高的,相同资质等级不同资质类型相互借用的。

 

 

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